Эссе - Какова природа закладной? Какие права воплощены в закладной? Как происходит оборот закладных? - файл n1.doc

Эссе - Какова природа закладной? Какие права воплощены в закладной? Как происходит оборот закладных?
Скачать все файлы (43.5 kb.)

Доступные файлы (1):
n1.doc44kb.09.01.2014 14:51скачать

n1.doc

By Eva Adamova
Какова природа закладной? Какие права воплощены в закладной? Как происходит оборот закладных?
Закладная – это ценная именная бумага, которая работает на рынке ипотечного капитала. В соответствии со статьей 13 Федерального Закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее –Закон об ипотеке) закладные удостоверяют права залогодержателя и гарантируют кредиторам получение платежей по кредиту, а также дают возможность возврата вложенных средств при невыполнении заемщиком своих обязательств за счет реализации объекта залога. Основную массу залогодержателей составляют банки или иные коммерческие организации, для которых закладные являются дополнительным обеспечением исполнения обязательств залогодателя. Кроме того, закладная, как ценная бумага, в свою очередь, сама является средством рыночного оборота.

Прошел достаточно большой период времени, пока в современный гражданский оборот была введена такая ценная бумага. Целью введения данной ценной бумаги было упрощение, увеличение возможности ипотечного кредитования и передачи прав из ипотечных правоотношений. Прижилась ли данная ценная бумага в гражданском обороте? Безусловно, да. И во многом благодаря особенностям своей правовой природы.

Закладная имеет статус ценной бумаги в силу прямого указанная закона – п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке и на основании ст. 143 ГК РФ. В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценная бумага, будучи документом, имеет свою форму и установленные реквизиты. Закладная как ценная бумага существует только в документарной форме согласно Закону об ипотеке и п. 5 распоряжения от 26.02.1999 г. № 195-р «Об утверждении методических рекомендаций по применению профессиональными участниками рынка ценных бумаг Федерального закона “Об ипотеке (залоге недвижимости)”» (далее – Методические рекомендации). Закладная имеет свой перечень обязательных (существенных) реквизитов, определенных в п. 1 ст. 14 Закона об ипотеке.

Но в чем парадокс? Согласно ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах», закладная к таковым (к ипотечным ценным бумагам) не относится, поскольку не регулируется и даже не упоминается данным законом. Следовательно, законодатель, введя отдельный нормативный акт для закрытой группы ипотечных ценных бумаг, закладную

к таковым не отнес.

Тем не менее согласно ст. 13 Закона об ипотеке именно в силу ипотечного правоотношения (возникшего на основании договора об ипотеке и в силу закона) и обеспеченного им основного обязательства возникает закладная.

Упомянутая выше особенность правовой природы закладной обусловлена теми правами, которые она удостоверяет:

1. Право кредитора – право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой.

2. Право залогодержателя – право залога на недвижимое имущество.

Как мы видим, не одно, а два имущественных права предоставляет закладная, но совершенно связанных между собой в силу зависимости залогового (ипотечного) правоотношения в своем существовании от жизнедеятельности основного обязательства.

Каким образом и в какой последовательности происходит реализация этих прав? В данном случае возможны только две схемы развития реализации прав:

1. При надлежащем выполнении должником по основному денежному обязательству своих обязанностей держатель закладной реализует только одно право – право кредитора. Соответственно, при предъявлении закладной он вправе требовать в свою пользу исполнения денежной обязанности со стороны должника основного обязательства.

2. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства держатель закладной реализует сначала право залогодержателя и при реализации предмета ипотеки в установленном порядке, получив вырученные денежные средства, в итоге погашает и право кредитора путем погашения основного обязательства. Однако реализация только права залогодержателя невозможна в силу абсолютного характера акцессорности ипотечного правоотношения.

Рассматривая вопрос об обороте закладных, необходимо отметить следующее:

Закладная не оформляется на такие предметы ипотеки как предприятие, а также право аренды предприятия - а также, если ипотекой обеспечивается денежное обязательство, сумма долга по которому на момент заключения договора не определена и которое не содержит условий, позволяющих определить эту сумму в надлежащий момент. Закладная может быть выдана в любое время до исполнения обязательства по ипотеке.

Владелец закладной вправе потребовать регистрацию своих прав в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Такая регистрация происходит в течение одного дня со дня подачи заявления.

В ФЗ «Об ипотеке» закреплено главное назначение закладной - она может переходить от одного лица к другому неограниченное количество раз. При этом законодатель вновь отдал предпочтение приоритету закладной и указал, что уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права из которых удостоверены закладной, не допускается и такая сделка признается ничтожной. Передача прав по закладной совершается путем заключения сделки в простой письменной форме, в качестве которой могут выступать купля-продажа закладной, договоры мены, дарения и т. д. Чаще всего сегодня встречается сделка купли-продажи закладной.

Также закладная может быть передана на хранение депозитарию, т.е. профессиональному участнику рынка ценных бумаг. Лицензия депозитарию выдается на основании ФЗ «О рынке ценных бумаг». Депозитарный учёт оформляется депозитарным договором, а, если предусмотрено договором, депозитарий может передать другому депозитарию закладную. В случае, если осуществляется депозитарный учёт закладной, на ней должна быть сделана отметка о депозитарном учёте (временном или обязательном), содержащая наименование и место нахождения депозитария, в котором будет осуществляться такой учёт.

Институт залога закладной, введенный ст. 49 Закона об ипотеке, позволяет использовать закладную в качестве меры обеспечения обязательств по другим договорам. Закладная может быть заложена другому лицу (залогодержателю закладной) в обеспечение обязательства, возникшего между этим лицом и владельцем закладной. При этом законодатель определил 2 случая залога закладной: с передачей и без передачи ее другому лицу.

Согласно ст. 13 ФЗ «Об ипотеке» закладная одновременно удостоверяет и право на получение исполнения по денежному обязательству, и право залогодержателя по ипотеке.

При этом соответствующие обязательства не подлежат дополнительному доказыванию:


Последнее, на что хотелось бы обратить внимание в моем эссе - это как законодатель определил, кого считать законным владельцем закладной.

    Согласно Закону об ипотеке владелец закладной считается законным, если выдержаны 2 существенных условия при передаче прав по закладной:

Если отсутствует хотя бы одно из указанных условий либо доказано, что закладная выбыла из владения кого-либо из лиц, сделавших отметки о передаче прав, в результате хищения или иным образом, помимо воли этого лица, о чем владелец закладной, приобретая ее, знал или должен был знать, то такое лицо не может считаться законным владельцем.
Учебный текст
© perviydoc.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации